Продавец может зачесть или вернуть НДС с аванса, если он не возвращается, а становится займом (новация).
Продавец получил предоплату в счет предстоящей поставки товаров, перечислил с нее НДС в бюджет. Однако обязательства по поставке товаров выполнить не смог, по соглашению сторон они были новированы в заемные. Уплаченный в бюджет авансовый НДС он заявил к вычету, с чем не согласился налоговый орган и отказал в возмещении.
Однако Верховный Суд РФ встал на сторону налогоплательщика, пояснив следующее. При новации прекращаются существующие между сторонами обязательства, но возникают новые (ст. 414 ГК РФ). В спорной ситуации договор поставки был новирован в заем. Предоставление займа в денежной форме НДС не облагается (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ). Поэтому с момента заключения соглашения о новации у бывшего продавца возникла переплата в части НДС, уплаченного в бюджет с полученного аванса. Следовательно, он имеет право на зачет (возврат) излишне уплаченных сумм в порядке ст. 78 НК РФ.
Кроме того, суд подчеркнул, что в данной ситуации правила п. 5 ст. 171 НК РФ не применяются. Напомним, они позволяют продавцу применить вычет НДС с аванса в случае изменения условий либо расторжения договора с покупателем и возврате этого аванса (см. определение ВС РФ от 19.03.2015 № 310-КГ14-5185, А48-3437/2013).
Подробнее см. справочник "Налог на добавленную стоимость".