Если поставщик, получивший аванс, не произвел отгрузку товара (работ, услуг) покупателю, он обязан этот аванс вернуть. При истечении срока исковой давности невозвращенный аванс учитывается в составе внереализационных доходов (п. 18 ст. 250 НК РФ).
Однако возникает вопрос о том, что делать с НДС, полученным в составе авансов от покупателя.
С одной стороны, сумму налога необходимо также включить в доход. С другой – при получении аванса данная сумма налога была исчислена и уплачена в бюджет в соответствии с требованиями п. 1 ст. 154 НК РФ и пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ. Поэтому при включении ее в доходы будет нарушен абз. 2 пп. 2 п. 1 ст. 248 НК РФ, согласно которому суммы налогов, предъявленные налогоплательщиком, не учитываются в доходах.
Согласно п. 8 ст. 171 НК РФ вычету подлежит НДС, исчисленный с частичной оплаты, полученной в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг). Но принять к вычету такой НДС продавец может только при отгрузке покупателю товаров (п. 6 ст. 172 НК РФ, п. 8 ст. 171 НК РФ).
Также продавец может принять НДС с авансов по не поставленным товарам к вычету, если аванс был возвращен покупателю (п. 5 ст. 171 НК РФ).
Возникает вопрос: как учесть НДС, если продавец не вернул сумму аванса покупателю, а срок исковой давности для истребования задолженности истек?
Рекомендации для осторожных налогоплательщиков
Кредиторская задолженность с истекшим сроком исковой давности включается в состав внереализационных доходов вместе с суммой НДС, уплаченной поставщиком с авансов, полученных от покупателя.
Принять к вычету НДС с авансов поставщик может в момент отгрузки (п. 6 ст. 172 НК РФ) или при возврате аванса покупателю (п. 5 ст. 171 НК РФ). Следовательно, если отгрузки или возврата возникшей кредиторской задолженности не происходит, поставщик применить вычет не вправе.
Не может он также учесть уплаченный НДС в качестве расхода.
Согласно пп. 14 п. 1 ст. 265 НК РФ суммы налогов, относящихся к поставляемым товарам, могут быть учтены как внереализационный расход при списании кредиторской задолженности в соответствии с п. 18 ст. 250 НК РФ.
Однако указанная норма не применяется к тем случаям, когда продавец учитывает в виде кредиторской задолженности с истекшим сроком исковой давности полученный аванс.
(См. письма Минфина России от 24.05.2022 № 03-07-11/48045, от 08.10.2021 № 03-07-11/81990, от 07.12.2012 № 03-03-06/1/635).
Рекомендации для тех, кто готов отстаивать свою позицию
При списании в доход кредиторской задолженности с истекшим сроком исковой давности НДС можно не учитывать.
Обосновать такую точку зрения можно следующим.
НДС с авансов, списанных как кредиторская задолженность с истекшим сроком исковой давности, не является экономической выгодой по смыслу ст. 41 НК РФ. Кроме того, НК РФ не препятствует продавцу отнести к внереализационным расходам иные обоснованные расходы (пп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ). Таким расходом может быть и НДС, поступивший в составе авансов от покупателя и уплаченный в бюджет.
(См. постановления ФАС Московского округа от 04.04.2012 № А40-24625/11-90-105, от 19.03.2012 № А40-75954/11-115-241, ФАС Северо-Западного округа от 24.10.2011 № А42-9052/2010).
Однако это может привести к спорам с контролирующими органами.