По гражданско-правовому договору (далее – ГПД) с физическим лицом организация (предприниматель) может выплачивать ему задаток, под которым понимается денежная сумма, выданная стороной договора в счет причитающихся с нее платежей в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ). Также задаток может передаваться в обеспечение заключения основного договора.
Налоговый агент должен удержать НДФЛ при выплате любого денежного дохода физическому лицу (ст. 209, п. 4 ст. 226 НК РФ). Однако задаток остается у физического лица при выполнении им договора (заключении основного договора) в качестве оплаты, а также при невыполнении контрагентом обязанностей по договору.
В связи с чем неясно, должен ли налоговый агент исчислять, удерживать и перечислять НДФЛ в бюджет при выплате задатка физическому лицу (до исполнения или заключения основного договора).
Рекомендации для осторожных налоговых агентов
При выплате задатка физическому лицу по ГПД налоговому агенту следует удержать и перечислить НДФЛ в бюджет.
Такой подход обосновывается следующим образом.
В соответствии со ст. 226 НК РФ российские организации (предприниматели), которые производят выплаты физическим лицам, обязаны исчислить, удержать и уплатить НДФЛ. При определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы, полученные лицом, как в денежной, так и в натуральной формах, право на распоряжение которыми у него возникло. Датой фактического получения дохода в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ является день выплаты денежных средств, в том числе их перечисление на счет физического лица. Поэтому при выплате физическому лицу задатка по ГПД у организации (предпринимателя) возникают обязанности налогового агента по НДФЛ. При этом не имеет значения, исполнен ли договор.
(См. письма Минфина России от 08.07.2014 № 03-04-05/33005, от 12.02.2010 № 03-04-05/10-56, от 24.11.2008 № 03-04-05-01/440, ФНС России от 12.11.2014 № БС-4-11/23353)
Выбор такого варианта поведения позволит избежать претензий со стороны контролирующих органов.
Рекомендации для тех, кто готов отстаивать свою позицию
При выплате задатка физическому лицу по ГПД налоговый агент может не удерживать и не перечислять НДФЛ в бюджет.
Объясняется это следующим образом.
Согласно положениям ст. 380 - 381 ГК РФ задаток одновременно выполняет три функции: удостоверяет факт заключения договора, обеспечивает его надлежащее исполнение и выступает в качестве платежа. Задаток утрачивает обеспечительную функцию и превращается в платеж с момента исполнения договора или подписания основного договора. Именно в этот момент задаток следует включать в налоговую базу по НДФЛ. Однако на момент выплаты сумму задатка нельзя рассматривать в качестве предоплаты по договору. В связи с чем у налогового агента не возникает обязанности удержать и перечислить НДФЛ при выплате данной суммы.
(См. постановления ФАС Центрального округа от 03.10.2011 № Ф10-3255/1, Северо-Западного округа от 05.02.2010 № Ф07-11599/2008, Уральского округа от 30.06.2009 № Ф09-4388/09-С2)
Однако в таком случае возможны претензии со стороны налоговых органов. Учитывая положительную судебную практику, у организации (предпринимателя) есть неплохой шанс отстоять свою позицию в суде.
Рекомендуем внимательно отнестись к формулировкам соглашения о задатке, в частности, не называть сумму задатка предоплатой. Поскольку в таком случае отстоять свою позицию в суде вряд ли удастся.
(См. постановление ФАС Центрального округа от 30.09.2010 № А62-286/2010)