Требования валютного законодательства не позволяют выплачивать иностранному работнику, признаваемому валютным нерезидентом, зарплату (вознаграждение по договору ГПХ) из кассы. За такие действия для работодателя предусмотрена ответственность по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ. С учетом складывающейся в последнее время судебной практики риск привлечения к ответственности достаточно высокий. При этом избежать штрафа практически невозможно. Поэтому всем иностранным работникам (за исключением тех, кто имеет статус постоянно проживающих, что подтверждается видом на жительство в РФ) выплачивать зарплату (вознаграждение) необходимо через расчетный счет.
Обоснован такой вывод следующим.
Согласно ч. 2 ст. 14 Федерального закона от 10.12.2013 № 173-ФЗ (далее – Закон № 173-ФЗ) расчеты по валютным операциям между резидентом и нерезидентом производятся через банковские счета или электронные переводы. К валютным операциям относится и использование валюты РФ в качестве средства платежа (пп. "б" п. 9 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ). Резидентами являются российские организации и граждане (п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ), а нерезидентами — все иностранные граждане, кроме тех, которые получили вид на жительство (пп. "а" п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ). Заметим, что нерезидентами считаются также и граждане ЕАЭС, поскольку Договор о ЕАЭС от 29.05.2014 не содержит исключений на этот счет.
При этом п. 2 ст. 14 Закона № 173-ФЗ предусматривает перечень валютных операций между резидентами и нерезидентами, которые могут совершаться в наличной форме. Этот перечень является закрытым, выплаты зарплаты работнику в нем нет. Следовательно, российский работодатель должен выплачивать иностранному работнику – нерезиденту зарплату только в безналичном порядке.
Этот вывод сделан в письме ФНС России от 29.08.2016 № ЗН-4-17/15799.
Ограничений на выплату зарплаты наличными через кассу работодателя иностранному работнику, имеющему вид на жительство в РФ, действующим законодательством не установлено. Поэтому постоянно проживающему в России иностранному работнику зарплату можно выплачивать как в наличной, так и в безналичной форме.
Работодателя, который платит иностранному работнику зарплату из кассы, привлекут к ответственности за нарушение валютного законодательства на основании ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ. Размер штрафа за такое нарушение составляет:
- для организаций, индивидуальных предпринимателей и должностных лиц – от 20 до 40 процентов суммы выплаты.
Срок давности привлечения к ответственности составляет 2 года со дня совершения административного правонарушения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ).
В настоящее время большую часть споров работодатели проигрывают. Абсолютное большинство судов признают выплату зарплаты из кассы иностранцу нарушением валютного законодательства и назначают штраф. При этом судьи отклоняют доводы работодателей о том, что нормы трудового законодательства распространяются и на иностранных работников, которые не обязаны открывать счета в банках, но выплата зарплаты которым обязательна в любом случае (ч. 5 ст. 11 и ч. 1 ст. 136 ТК РФ). Как часто указывают судьи, в случае выплаты работодателем-резидентом заработной платы физлицу-нерезиденту, который является гражданином иностранного государства, реализация норм трудового законодательства должна осуществляться с соблюдением императивных требований Закона № 173-ФЗ.
(См. определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 13.12.2023 № 309-ЭС23-14677 по делу № А34-4066/2022, постановление Верховного Суда РФ от 02.12.2022 № 127-АД22-13-К4, определения Верховного Суда РФ от 06.06.2022 № 307-ЭС22-9224 по делу № А21-5933/2021, от 02.06.2022 № 305-ЭС22-8805 по делу № А40-1839/2021, от 17.05.2022 № 304-ЭС22-6017 по делу № А45-12300/2021, от 11.05.2022 № 308-ЭС22-7783 по делу № А32-42324/2021, от 11.05.2022 № 308-ЭС22-7784 по делу № А32-42309/2021, от 15.04.2022 № 304-ЭС22-3951 по делу № А45-12301/2021, от 14.04.2022 № 303-ЭС22-4913 по делу № А37-363/2021, от 18.11.2019 № 303-ЭС19-20522 по делу № А51-25687/2018, от 30.10.2019 № 301-ЭС19-18985 по делу № А38-875/2019, постановления АС Восточно-Сибирского округа от 02.02.2022 № Ф02-104/2022 по делу № А78-1910/2021, от 08.11.2021 № Ф02-6018/2021 по делу № А78-5814/2021, АС Западно-Сибирского округа от 13.01.2022 № Ф04-7878/2021 по делу № А45-15459/2021, АС Волго-Вятского округа от 10.11.2020 № Ф01-14020/2020 по делу № А31-274/2020, АС Дальневосточного округа от 03.06.2020 № Ф03-1662/2020 по делу № А73-19000/2019, АС Западно-Сибирского округа от 18.11.2020 № Ф04-5230/2020 по делу № А67-12678/2019, АС Поволжского округа от 23.03.2021 № Ф06-1934/2021 по делу № А06-7448/2020, АС Северо-Западного округа от 28.02.2020 № Ф07-743/2020 по делу № А66-13117/2019, АС Уральского округа от 29.03.2021 № Ф09-686/21 по делу № А07-18281/2020, от 20.07.2020 № Ф09-4354/20 по делу № А07-41682/2019, АС Центрального округа от 20.08.2020 № Ф10-2676/2020 по делу № А83-20211/2019).
По мнению судей, выплата иностранному работнику заработной платы наличными денежными средствами из кассы нарушает установленный Законом № 173-ФЗ порядок совершения резидентами расчетов по валютным операциям, создает угрозу причинения вреда экономической безопасности государства. Поэтому судьи отказывают в удовлетворении требований работодателей о замене административного наказания в виде штрафа на предупреждение (постановления АС Восточно-Сибирского округа от 02.02.2022 № Ф02-104/2022 по делу № А78-1910/2021, АС Уральского округа от 02.02.2022 № Ф09-10420/21 по делу № А07-10980/2021, от 20.07.2020 № Ф09-4354/20 по делу № А07-41682/2019, АС Центрального округа от 01.02.2022 № Ф10-6871/2021 по делу № А83-11806/2021, АС Поволжского округа от 08.07.2021 № Ф06-5375/2021 по делу № А55-26815/2020), а также о признании нарушения малозначительным и освобождении работодателя от штрафа (постановления АС Московского округа от 28.01.2022 № Ф05-32619/2021 по делу № А40-93705/21-92-627, АС Уральского округа от 14.12.2021 № Ф09-8765/21 по делу № А07-5565/2021, АС Западно-Сибирского округа от 06.10.2021 № Ф04-4952/2021 по делу № А27-2131/2021, АС Поволжского округа от 12.07.2021 № Ф06-5345/2021 по делу № А55-26813/2020, АС Восточно-Сибирского округа от 20.05.2021 № Ф02-1976/2021 по делу № А58-7116/2020).
За выплату иностранному работнику зарплаты наличными из кассы к ответственности по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ привлекаются как организации и индивидуальные предприниматели, так и должностные лица.
На основании ст. 2.4 КоАП РФ должностные лица привлекаются к административной ответственности за совершение ими правонарушения в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей. Из примечания к ст. 2.4 КоАП РФ следует, что совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники организаций несут административную ответственность как должностные лица.
К ответственности по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ, как должностные лица, выполняющие организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции, привлекаются руководители организаций (генеральный директор, директор и т.п.). Это подтверждается имеющейся судебной практикой (постановления Первого кассационного суда общей юрисдикции от 03.02.2022 № 16-606/2022 по делу № 63-11/04257, от 17.01.2022 № 16-85/2022, Второго кассационного суда общей юрисдикции от 20.12.2021 по делу № 16-9504/2021, Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 25.01.2022 № 16-265/2022, Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 14.10.2021 № 16-3270/20211, Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 16.09.2021 № 16-4898/2021).