Дата публикации 10.02.2025

Что такое коммерческая тайна

Любые правоотношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, а также с ее передачей и охраной, регулируются Федеральным законом от 29.07.2004 № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (далее – Закон № 98-ФЗ).

Согласно п. 1 ст. 3 Закона № 98-ФЗ коммерческая тайна – это режим конфиденциальности информации, при помощи которого обладатель такой информации имеет возможность при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить другую коммерческую выгоду.

Отнести информацию к разряду коммерческой тайны, а также определить состав такой информации может только ее обладатель (ч. 1 ст. 4 Закона № 98-ФЗ). Обладатель коммерческой тайны – это лицо, которое на законном основании владеет информацией, составляющей коммерческую тайну, ограничило доступ к этой информации и установило в отношении ее режим коммерческой тайны (п. 4 ст. 3 Закона № 98-ФЗ).

Какая информация может быть коммерческой тайной

Под информацией, составляющей коммерческую тайну, понимаются сведения любого характера, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность благодаря их неизвестности третьим лицам, в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. Это могут быть производственные, технические, экономические, организационные и другие сведения (в т.ч. о результатах интеллектуальной деятельности, сведения о способах осуществления профессиональной деятельности (п. 2 ст. 3 Закона № 98-ФЗ).

Таким образом, информацией, составляющей коммерческую тайну, можно признать практически любую информацию, разглашение которой нежелательно и может нанести вред экономическим интересам компании или предпринимателя. Исключением является информация, которую нельзя признать коммерческой тайной в силу закона.

Рассмотрим примеры сведений, которые чаще всего относят к коммерческой тайне:

• оригинальные методики и разработки;
• способы увеличения продаж;
• материалы и результаты маркетинговых исследований;
• сведения о заключенных ранее или планируемых сделках;
• сведения о методах расчета цен на реализуемую продукцию;
• сведения об условиях возможного предоставления скидок клиентам;
• сведения о проведенных и запланированных переговорах с контрагентами, а также результаты таких переговоров;
• собранные сведения о других участниках рынка (в том числе конкурентах) и их деятельности;
• сведения о способах и оборудовании, применяющихся при построении системы безопасности организации;
• характеристики продукции, не опубликованные в открытых источниках;
• сведения о клиентах и поставщиках организации;
• рыночная стратегия организации;
• и т.д.

Какая информация не может быть коммерческой тайной

Перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, закреплен в ст. 5 Закона № 98-ФЗ. В соответствии с ним, коммерческую тайну не могут составлять сведения:

• содержащиеся в учредительных документах юридического лица, за исключением учредительных документов личного фонда или международного личного фонда, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;
• содержащехся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
• о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;
• о состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;
• о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;
• о задолженности работодателей по выплате заработной платы и социальным выплатам;
• о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
• об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;
• о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, за исключением личного фонда, в том числе международного личного фонда, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации, за исключением личного фонда, в том числе международного личного фонда;
• о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;
• обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами;
• составляющие информацию о состоянии окружающей среды (экологическую информацию).
• о состоянии окружающей среды (экологическая информация).

Приведенный выше перечень не является исчерпывающим. Дело в том, что в силу п. 11 ст. 5 Закона № 98-ФЗ к информации, составляющей коммерческую тайну, не могут относиться сведения, обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами. На это указывает Президиум Федеральной антимонопольной службы России в своем разъяснении от 21.02.2018 № 13 (утв. протоколом Президиума ФАС России от 21.02.2018 № 2). В качестве примера в ФАС привели сведения, содержащиеся в заявлениях, возражениях, пояснениях и других материалах, которые представлены по инициативе лица, участвующего в деле о нарушении антимонопольного законодательства. Даже если в отношении такой информации ранее был введен режим коммерческой тайны, антимонопольный орган будет рассматривать ее как информацию, не составляющую коммерческую тайну. Об этом же упоминал и Пленум Верховного Суда РФ в п. 10 постановления от 13.12.2012 № 35.

По той же причине нельзя отнести к коммерческой тайне, например, сведения о годовой бухгалтерской отчетности или проспекте ценных бумаг акционерного общества. Дело в том, что согласно ст. 92 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" эти сведения относятся к информации, обязательной для раскрытия акционерными обществами.

Учитывая вышесказанное, при определении того, какая информация будет отнесена ее обладателем к коммерческой тайне, следует изучить нормативные акты, регулирующие деятельность организации, и выяснить, нет ли в них норм, запрещающих ограничивать доступ к той или иной информации, в том числе путем введения в ее отношении режима коммерческой тайны.

Как показывает судебная практика, при определении того, может ли конкретная информация быть отнесена к коммерческой тайне, необходимо учитывать ее характеристики в каждом конкретном случае. Так, например, по мнению судов, технические условия сами по себе не могут составлять коммерческую тайну, поскольку содержат требования безопасности, требования охраны окружающей среды, а также методы контроля и гарантии изготовителя, которые не подлежат защите законодательством о коммерческой тайне (см. постановления Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2021 № 11АП-18018/2020, Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2019 № 09АП-20142/2019).

Законность получения информации, составляющей коммерческую тайну

Информация, составляющая коммерческую тайну, полученная от ее обладателя на основании договора или другом законном основании, считается полученной законным способом (ч. 3 ст. 4 Закона № 98-ФЗ). Напротив, если информация, составляющая коммерческую тайну, была получена в результате умышленного преодоления принятых обладателем этой информации мер по охране ее конфиденциальности, она считается полученной незаконным способом. Кроме того, указанная информация считается полученной незаконно, если получившее ее лицо знало или имело достаточные основания полагать, что эта информация составляет коммерческую тайну и что передающее такую информацию лицо не имеет права на ее передачу (ч. 4 ст. 4 Закона № 98-ФЗ).

Что можно делать с информацией, составляющей коммерческую тайну

Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, имеет право (ч. 1 ст. 6.1 Закона № 98-ФЗ):

• устанавливать, изменять, отменять в письменной форме режим коммерческой тайны;
• использовать эту информацию для собственных нужд;
• разрешать и запрещать доступ к этой информации, определять порядок и условия доступа к ней;
• требовать от лиц, получивших доступ к этой информации (законно, случайно или по ошибке), охраны ее конфиденциальности;
• защищать в установленном законом порядке свои права в случае разглашения, незаконного получения или незаконного использования информации третьими лицами, в том числе требовать возмещения убытков.

Чего нельзя делать с информацией, составляющей коммерческую тайну

Лица, имеющие доступ к информации, отнесенной к коммерческой тайне, обязаны не допускать ее разглашения. Под разглашением закон понимает как действия, так и бездействие, вследствие которых коммерческая тайна становится известной третьим лицам или неограниченному кругу лиц. Разглашение может произойти в любой форме: устной, письменной и т.д. (п. 9 ст. 3 Закона № 98-ФЗ). В судебной практике встречаются случаи, когда разглашением коммерческой тайны считается направление работником информации, отнесенной к коммерческой тайне, электронным письмом на свой личный адрес электронной почты (см. апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 08.12.2020 № 33-22952/2020).

Разглашение коммерческой тайны влечет за собой ответственность виновного в этом лица. Подробнее о видах ответственности читайте здесь.

Для того чтобы требовать от сотрудника организации соблюдения режима коммерческой тайны, а значит и ее неразглашения, включать соответствующее условие в его трудовой договор не обязательно. Дело в том, что в силу закона обязанность обеспечивать охрану коммерческой тайны включается только в трудовой договор руководителя организации (ч. 6 ст. 11 Закона № 98-ФЗ). Остальных работников достаточно ознакомить с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, режимом коммерческой тайны и перечнем мер ответственности за нарушение порядка ее охраны. Кроме того, работник должен дать обязательство о неразглашении коммерческой тайны (п. 1 и п. 2 ч. 1, п. 2 ч. 3 ст. 11 Закона № 98-ФЗ).

Как установить режим коммерческой тайны в отношении информации

Для установления в отношении информации режима коммерческой тайны ее обладателю необходимо принять ряд мер, которые обеспечат ее конфиденциальность. Тому, как это сделать, посвящена ст. 10 Закона № 98-ФЗ. Согласно этой норме, чтобы обеспечить конфиденциальность такой информации, необходимо:

• определить перечень информации, которая составляет коммерческую тайну;
• ограничить доступ к этой информации путем установления порядка обращения с этой информацией контроля за соблюдением этого порядка;
• вести учет лиц, которые имеют доступ к такой информации и (или) которым она была передана или предоставлена;
• регулировать порядок использования информации, отнесенной к коммерческой тайне, сотрудниками и контрагентами;
• наносить гриф "Коммерческая тайна" на все материальные носители, содержащие такую информацию, или включать его в состав реквизитов документов, которые содержат коммерческую тайну. Гриф юридического лица должен содержать его полное наименование и место нахождения, а гриф ИП – его Ф. И. О. и место жительства.

Помимо перечисленных выше способов защиты коммерческой тайны можно применять средства и методы технической защиты конфиденциальности этой информации и другие законные меры по ее защите, например хранение в сейфе, защита документов посредством установки сигнализации и т.д.

Индивидуальные предприниматели, обладающие коммерческой тайной, не имеющие работников, могут не составлять перечень информации, отнесенной к коммерческой тайне, не определять порядок доступа к ней, а также не регулировать порядок использования такой информации сотрудниками (ч. 3 ст. 10 Закона № 98-ФЗ).

Режим коммерческой тайны в отношении информации считается установленным после принятия всех перечисленных выше мер (ч. 2 ст. 10 Закона № 98-ФЗ). Подробнее о процедуре установления режима коммерческой тайны читайте в статье "Пошаговая процедура установления режима коммерческой тайны".

Меры по охране конфиденциальности информации считаются достаточными, если (ч. 5 ст. 10 Закона № 98-ФЗ):

• исключен доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя;
• информация, составляющая коммерческую тайну, используется работниками и передается контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.