По какой ставке доначислять НДС, если налогоплательщик неправомерно применил освобождение по ст. 149 НК РФ?

Если налогоплательщик неправомерно применил освобождение по ст. 149 НК РФ, возникает вопрос, по какой ставке надо рассчитать налог к уплате – по ставке 10 (18) процентов или по расчетной ставке (п. 2-4 ст. 164 НК РФ).

В ситуации, когда из условий договора и иных обстоятельств, связанных с его заключением, следует, что указанная в нем стоимость сформирована без учета НДС (например, после указания цены есть фраза "НДС не облагается" или "без НДС"), применение расчетной налоговой ставки необоснованно. В данном случае налог следует начислить по ставке 10 или 18 процентов. К такому выводу пришла ФНС России письме от 05.10.2016 № СД-4-3/18862@.

При этом налоговое ведомство сослалось на п. 17 постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33. Из него следует, что сумма НДС выделяется продавцом (налогоплательщиком) из указанной в договоре цены расчетным методом, если в договоре нет прямого указания на то, что установленная в нем цена не включает в себя сумму НДС (и иное не вытекает из обстоятельств, предшествующих заключению договора, или прочих условий договора).

Обстоятельства формирования цены договора инспекторы должны устанавливать в каждом конкретном случае в ходе мероприятий налогового контроля на основании доказательств в их совокупности и взаимной связи.