Если налогоплательщик неправомерно применил освобождение по ст. 149 НК РФ, возникает вопрос, по какой ставке надо рассчитать налог к уплате – по ставке 10 (18) процентов или по расчетной ставке (п. 2-4 ст. 164 НК РФ).

В ситуации, когда из условий договора и иных обстоятельств, связанных с его заключением, следует, что указанная в нем стоимость сформирована без учета НДС (например, после указания цены есть фраза "НДС не облагается" или "без НДС"), применение расчетной налоговой ставки необоснованно. В данном случае налог следует начислить по ставке 10 или 18 процентов. К такому выводу пришла ФНС России письме от 05.10.2016 № СД-4-3/18862@.

При этом налоговое ведомство сослалось на п. 17 постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33. Из него следует, что сумма НДС выделяется продавцом (налогоплательщиком) из указанной в договоре цены расчетным методом, если в договоре нет прямого указания на то, что установленная в нем цена не включает в себя сумму НДС (и иное не вытекает из обстоятельств, предшествующих заключению договора, или прочих условий договора).

Обстоятельства формирования цены договора инспекторы должны устанавливать в каждом конкретном случае в ходе мероприятий налогового контроля на основании доказательств в их совокупности и взаимной связи.