Согласно действующему законодательству налогоплательщик при реализации товаров (работ, услуг) обязан дополнительно к цене этих товаров (работ, услуг) предъявить к оплате покупателю соответствующую сумму НДС (п. 1 ст. 168 НК РФ).

Покупатель может не погасить вовремя задолженность по приобретенным товарам (работам, услугам). Поэтому налогоплательщик (продавец) помимо основного долга по договору вправе предъявить к оплате покупателю сумму неустойки, которая определяется законом или договором (ст. 330 ГК РФ).

По мнению судей, сумма неустойки должна рассчитываться исходя из суммы задолженности, включая НДС. Это связано с тем, что предъявляемая покупателю (должнику) к уплате сумма НДС является частью цены, подлежащей уплате в пользу поставщика (кредитора). Следовательно, покупатель неправомерно пользовался денежными средствами и отказ в начислении неустойки на часть задолженности, приходящуюся на сумму НДС, неправомерен.

К такому выводу пришел АС Московского округа в постановлении от 31.03.2015 № Ф05-2629/2015, он основан на позиции ВАС РФ, изложенной в постановлении от 22.09.2009 № 5451/09.