Договор коммерческой концессии (гл. 54 ГК РФ) предоставляет пользователю право использовать в своей деятельности ряд объектов интеллектуальной собственности (в частности, товарный знак). Действие такого договора обусловлено его регистрацией в Роспатенте. Однако в самом договоре может быть предусмотрено, что пользователь выплачивает правообладателю вознаграждение до того, как такой договор будет зарегистрирован. При этом учесть такие платежи в расходах организация не сможет.

Пункт 1 статьи 252 НК РФ требует от налогоплательщика признавать расходами только обоснованные и документально подтвержденные затраты.

Если результат интеллектуальной деятельности подлежит государственной регистрации, то соответствующий договор на него также следует зарегистрировать. Причем несоблюдение письменной формы договора или требования о его государственной регистрации влечет за собой недействительность (ничтожность) договора. Такой вывод следует и взаимного толкования пункта 2 статьи 1028, пункта 2 статьи 1232 ГК РФ и пункта 2 статьи 1235 ГК РФ.

Таким образом, до его регистрации договор коммерческой концессии фактически является недействительным. А платежи по нему, хотя и уплачиваются правообладателю, но считаться обоснованными не могут (постановление ФАС Московского округа от 24.06.2014 № Ф05-6014/2014).

В то же время в договор можно включить положение, согласно которому его условия применяются к отношениям, возникшим до заключения договора (в данном случае – до государственной регистрации договора коммерческой концессии). Такая возможность предусмотрена пунктом 2 статьи 425 ГК РФ. В этом случае платежи по договору можно признавать в расходах с того момента, когда организация начнет использовать в своей деятельности полученный объект интеллектуальной собственности. При этом необходимым условием учета таких расходов является подача документов на государственную регистрацию (письмо Минфина России от 23.10.2013 № 03-03-06/1/44292).