По общему правилу налогоплательщик может не исчислять НДС, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации без НДС не превысила в совокупности два миллиона рублей (п. 1 ст. 145 НК РФ). Для этого в налоговую инспекцию не позднее 20-го числа месяца, с которого используется освобождение, необходимо представить соответствующее письменное уведомление и подтверждающие документы (п. 3 ст. 145 НК РФ).
Вместе с тем предприниматель, использующий ПСН, может утратить право на патент и оказаться на общем режиме налогообложения, если нарушит установленные законом условия (п. 6 ст. 346.45 НК РФ). В таком случае за период использования ПСН ему придется уплатить налоги по общему режиму налогообложения, в т.ч. НДС (п. 7 ст. 346.45 НК РФ).
Оказавшись в такой ситуации и имея подходящую сумму выручки, предприниматель столкнется с вопросом: может ли он использовать льготу по НДС (ст. 145 НК РФ) за период применения ПСН, ведь в таком случае у него нет возможности своевременно уведомить инспекцию о применении освобождения?
Рекомендации
Предприниматель может использовать освобождение от уплаты НДС по ст. 145 НК РФ за период применения ПСН, если выручка за три предшествующих календарных месяца не превысила 2 миллиона рублей.
Объясняется это следующим.
Действительно, при соблюдении установленного значения выручки для освобождения от уплаты НДС по ст. 145 НК РФ лицо должно представить в налоговую инспекцию уведомление и подтверждающие документы (п. 3 ст. 145 НК РФ).
Для случаев, когда о необходимости уплаты НДС предпринимателю становится известно по результатам налоговой проверки, порядок реализации права на освобождение от уплаты НДС в НК РФ не предусмотрен.
Однако отсутствие установленного порядка не означает, что такое право не может быть реализовано предпринимателем.
При толковании п. 3 ст. 145 НК РФ необходимо учитывать, что по ее смыслу налогоплательщик лишь информирует налоговую инспекцию о своем намерении использовать право на освобождение от уплаты НДС.
Поэтому если предприниматель фактически использовал в налоговом периоде освобождение от уплаты НДС, ему не может быть в этом отказано только по причине непредставления в установленный срок уведомления и документов.
Следовательно, предприниматель при утрате ПСН имеет право использовать освобождение от уплаты НДС (п. 1 ст. 145 НК РФ) за период применения патента, если соблюдает предельную сумму выручки.
(См. постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33, Президиума ВАС РФ от 24.09.2013 № 3365/13, АС Уральского округа от 13.09.2016 № Ф09-2433/16, АС Московского округа от 28.03.2016 № Ф05-2833/2016, письма Минфина России от 16.06.2015 № 03-07-14/34600, от 18.03.2015 № 03-07-15/14580 (направлено ФНС России письмом от 29.06.2015 № ГД-4-3/11238@), письмо ФНС России от 14.09.2015 № ГД-3-3/3436@).
Отметим, что ранее представители Минфина России полагали, что в данной ситуации предприниматель может получить освобождение от обязанности плательщика НДС по ст. 145 НК РФ только по истечении трех календарных месяцев применения общего режима налогообложения (письмо Минфина России от 23.01.2015 № 03-11-11/2029).