Потеряет ли право на пособие по уходу за ребенком сотрудница, если заключить с ней гражданско-правовой договор?
Ответы по кадрам и оплате труда

Потеряет ли право на пособие по уходу за ребенком сотрудница, если заключить с ней гражданско-правовой договор?

Дата публикации

Вопрос аудитору

Сотрудница организации ушла в отпуск по уходу за ребенком и получает пособие по уходу за ребенком из ФСС России. Если организация заключит с ней договор гражданско-правового характера (ДГПХ), потеряет ли она право на пособие по уходу за ребенком?

Если сотрудница, находясь в отпуске по уходу за ребенком, будет получать вознаграждение по гражданско-правовому договору, то право на получение пособия за ней сохранится. Однако если ФСС России или ФНС России переквалифицируют договор гражданско-правового характера в трудовой договор, то пособия сотрудницу могут лишить, если окажется, что рабочий день ее был сокращен менее чем на 2 часа.

Обоснуем ответ.

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается лицам, застрахованным в сфере обязательного социального страхования, которые фактически осуществляют уход за ребенком (ч. 1 ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ, далее – Закон № 255-ФЗ). При этом в соответствии с ч. 2 ст. 11.1 Закона № 255-ФЗ право на пособие у таких лиц сохраняется и в том случае, когда они работают по трудовому договору в режиме неполного рабочего времени или на дому.

Законодательство не запрещает заключать с сотрудниками, находящимися в отпуске по уходу за ребенком, гражданско-правовые договоры на выполнение работ (оказание услуг). Заключение такого договора никак не влияет на право лица, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, получать пособие.

При этом важно, чтобы гражданско-правовой договор не имел признаков трудового договора (подробнее об этих признаках см. статью). В противном случае он может быть признан трудовым. В этом случае право на пособие будет сохранено, только если сотрудница будет работать неполное рабочее время. При этом по мнению ФСС России, которое поддерживается судами, право на пособие останется, если рабочий день будет сокращен не менее чем на два часа в день (подробнее см. статью).

Это следует учитывать при заключении гражданско-правового договора и установления вознаграждения по нему.

Отметим, что ФСС России может взыскать пособие по уходу за ребенком с работодателя, если выплатил его в результате представления последним недостоверных сведений. Такой вывод сделали судьи Верховного Суда РФ в определении от 29.06.2021 № 304-ЭС21-9343. С 1 января 2021 года это право предоставлено ФСС России на уровне законодательства (см. п. 19 Положения, утв. постановлением Правительства России от 30.12.2020 № 2375).